r研究与探讨Academic Research I 涉及商业方法的专利的审查规则初探 ◎中国反侵权假冒创新战略联盟陈远洋 创新是推动一个国家和民族向 二十五条排除其获得专利权的可能 息技术两者构成的;2.其以自动化 的手段(例如利用计算机网络平台) 前发展的重要力量,也是推动整个 性”(参见《专利审查指南》第二部 人类社会向前发展的重要力量。面 分第一章第4.2节)。而这意味着什 实现相关的智力活动的规则与方法;对全球新一轮科技与产业变革 么呢?笔者的理解是这意味着:申 3.计算机和网络技术是商业方法的 的重大机遇和挑战,面对经济发展 请人不需要在权利要求中避免出现 主要技术载体。例如,信息网络环 新常态下的趋势变化和特点,面对 诸如“金融”“证券”“投资”“支付”“租 境下的商品交易模式、音乐消费行 实现“两个一百年”奋斗目标的历 赁”“广告”之类的用语,并且向公 为分析方法、采用第二代身份证绑 史任务和要求,必须深化机制 众明确了:利用计算机和/或网络 定银行卡进行支付的方法、期权作 改革,加快实施创新驱动发展战略, 在2015年3月13 Et,提出了 技术实现的,涉及金融、保险、证 品甄别汇报方法、数字产品奖励方 券、租赁、拍卖、投资、营销、广告、 法等。 经营管理等商业内容的发明专利申 请,如果其权利要求含有技术特征, “关于深化机制改革加快实施创 新驱动发展战略的若干意见”,其中 三、涉及商业方法专利的分 类号体系 在2015出版(第8版)的IPC (国际专利分类)分类表中,针对商 业方法专利加入了以下分类号: G06Q专门适用于行政、商业、 重点提到了“研究商业模式等新形 不排除其获得专利权的可能性。 态创新成果的知识产权保护办法”。 紧接着在2015年12月22日,国务 院印发了“关于新形势下加 快知识产权强国建设的若干意见”, 二、商业方法专利的定义和 本质 涉及商业方法的专利(以下简 其中提到了“要加强新业态新领域 称“商业方法专利”)是指通过计算 金融、管理、监督或预测目的的数 创新成果的知识产权保护,研究完 机、网络等设备的硬件或软件或其 据处理系统或方法,其他类目不包 组合执行、运行的与贸易活动有关 善商业模式知识产权保护制度”。 一含的专门适用于行政、商业、金融、 或方法[8]; G06Q10/00行政,例如办公自 、涉及商业方法专利的相 的商业方法或商业模式。首先,“商 管理、监督或预测目的的处理系统 业方法”必须与商业活动或商业贸 易有关,它是一种方法或活动方式, 并不是一种设备或装置;其次,该 关规定 在以上背景下,为落实文 动化或预定;管理,例如资源或项 目管理[8]; GO6Q20/OO支付方案,体系结 件要求、促进新形势下知识产权强 方法的实施方式是通过技术方案实 国建设,满足创新主体对商业模式 施。单纯的商业方法或者商业规则, 等新业态创新成果的专利保护需求, 在2017年4月1日实施的新版《专 并不受到专利保护。比如,学习语 构或协议(用于执行或登入支付业 言的方法、猜字谜的方法、组织商 务的设备入G07F 7/08,G07F 19/00; 电子现金出纳机入G07G 1/12)[8]; 利审查指南》中,增加了以下规定“涉 业经营的方法是不能够获得专利的。 及商业模式的权利要求,如果即包 从以上分析,我们认为,商业方法 GO6Q30/00商业,例如行销、 含商业规则和方法的内容,又包含 专利的本质应当包括以下几点:1.其 购物、签单、拍卖或电子商务[8]; 技术特征,则不应当依据专利法第 是由非技术性的规则或方法以及信 G06Q40/00金融,例如银行业、 2018.02十圆甜兰蛊骨『57 r研究与探讨Academic Research I 投资或税务处理;保险,例如,风 险分析或养老金[8]; GO6Q50/O0专门适用于特定经 营部门的系统或方法,例如保健、 公用事业、旅游或法律服务[8]; G06Q90/00不涉及有意义的数 determining satisfaction of the request based on the determined value 不被授权。 satisfying a threshold value; selecting a reward to provide to the player based on the determined satisfaction.’’ 四、商业方法专利的两大种类 基于对涉及商业方法的专利的 检索和统汁分析,笔者认为商业方法 专利应当可被划分为两个种类。一种 据处理的专门适用于行政、商业、 金融、管理、监督或预测用途的系 统或方法[8]; G06Q99/O0本小类的其他各组 中不包含的技术主题[8]。 一可看出,这篇美国专利规定了 种基于相关玩家的活动性向游戏 是基础的商业模式创新或新兴的商业 行为(商业规则和流程的创新)。以 玩家提供奖励的商业规则,并且基 下的案例3就属于这样的种类。 于此获得了专利授权。 案例2是CN104350517B(使 案 例3:S I G N A T U R E FINANCIAL GROUP INC的专利 利用分类号进行检索,我们可 用基于放置的折扣的广告选择和定 以获得以下两篇典型的专利文献。 案例l是US9833694B1(基于 US5193056(1991年),权利要求包括: “1.一种数据处理系统,用于管 价),分类号是(G06Q30/02),其中 的权利要求包括: “1.一种用于选择广告的方法, 理作为合伙建立的组合的金融服务 配置,每个合伙人是多个资金中的 一相关玩家的活动性向玩家提供奖 励),分类号是(G06Q30/02),其中 的权利要求包括: “1 2.A c0mputer—implemented method,comprising: receiving a request from an online 包括:接收多个广告请求,所述广 告请求包括投标和广告内容;为社 交网络系统上的内容的观看用户, 识别用于广告的放置的多个广告空 档,以向所述观看用户显示;选择 个,包括:(a)用于处理数据的 计算机处理器装置;(b)存储装置, 用于将数据存储在存储介质上;(c) 初始化存储介质的第一装置;(d) 用于处理与前一天的资产组合中每 一game,the request being based on information associated with the online game; 适于向所述观看用户显示的多个候 选广告;从所述候选广告中选择一 组广告和所选择的广告在所述广告 个资产相关的数据以及每个基金, 资产的增加或减少以及用于分配每 个基金在组合中持有的百分比份额 的数据的第二装置;(e)用于处理 关于每日新增收入,支出和投资组 identifying a player of the online 空档中的放置,其中,所述选择基 game based('tit a game metric indicating a capability of the player for satisfying the request; communicating a reward program to 1he player,the reward program 于与所述候选广告的替代放置的预 期值相比较的所选择的广告的放置 合净收益或损失净额的数据,以及 的预期值,并且其中,广告的放置 在每个基金之间分配这些数据的第 的预期值通过以下来计算:基于广 告在显示中从参考位置起在一个维 度上的偏移对一个或多个广告的投 三装置;(f)用于处理有关投资组 合每日未实现净损益的数据,并在 每一基金之间分配这些数据的第四 corresponding to a rewarcl for satisfying the request; determining a value for a number of users that actively play one or more of a plurality of additional online games different lhan the online game within a 标打折扣并且合计打折后的广告的 装置;(g)用于处理资产组合和每 投标;以及向所述观看用户发送所 个基金年终收入,费用和资本利得 或损失数据的第五装置。” 选择的广告以用于根据所选择的广 告的所选择的放置来显示。” 第二种涉及对商业模式具体实 现途径的创新(信息技术的创新)。 以下的案例4就属于这个种类。 案例4:电商平台中的AR购物、 虚拟试衣(CN10707775 lA),其权 利要求包括: 从中可看出,该方法权利要求 规定了一种从多个广告中选择用于 向观看用户发送的广告的方法,这 也是一种典型的商业方法,但是并 不会因为涉及到广告等敏感领域而 cerlain time period,each user having a respective social network connection in a coininon social network with the player; 58{牛田料般蔗 2018.O2 r研究与探讨Academic Research I “1.一种眼镜虚拟试戴方 律的技术手段,以获得符合自然规 第二部分;在所述第一无线设备上 法,其特征在于:通过具有暗室的 器具内的第2光学镜头,捕获搭载 于眼镜放置台的眼镜的图 律的技术效果的方案;c)专利法第 执行所述活动应用的所述第一部分, 22条:新颖性:是否被公开(网络、 其中在完成所述多个部分中的所述 公开印刷物、使用公开等)、创造性 第一部分之后,所述第一无线设备 被阻止执行所述多个部分中的所述 像的步骤;在捕获的眼镜图像 (突出的实质性特点和显著的进步)、 中识别眼镜区域的步骤;基于 实用性(能够投入使用,并且产生 第二部分;向第二无线设备传送第 一。南此可看出,涉 眼镜放置台的颜色或者眼 积极的商业效果)活动应用信息,所述第一活动应 镜盒的颜色,对眼镜区域的相 及商业方法的专利不仅仅需要满足 应像素设置透明度的步骤;将通过 用信息包括状态、应用ID和当前部 专利法第25条和专利法第2条的规 分,其中所述状态存储所述活动应 定,还必须满足专利法第22条的规 用的所述第一部分已完成,所述应 D提供对所述活动应用的标识, 定,并且审查员往往针对商业方法 用I而所述当前部分指示所述活动应用 的所述第二部分目前被解锁;以及 第2光学镜头生成的眼镜图像, 按照设置于眼镜图像的透明度, 合成至所识别的眼部区域的黑眼球 专利加强了对其新颖性和创造性的 部分的步骤;及将合成后的图像进 要求。行显示的步骤。” 基于此,通常审查员对商业方 法专利的审查过程可归纳如下图: 在所述第二无线设备上执行所述活 动应用的所述第二部分。 该申请在实质审查阶段被驳回, 五、商业方法专利的审查标准 虽然国家放宽了对商业方法专 利的审查尺度,并且允许了大众针 六、法2条2款的应用实例 在驳回决定中:本申请与现有技术 我们用下面的案例5来阐述法 (CN1906590A)的不同之处仅在于 针对此病毒式营销方式如何制定活 动应用规则并在无线设备用户之间 进行运用,由此确定本申请实际所 要解决的问题是制定何种营销方式 对商业方法专利进行申请,但是显 2条在商业方法专利审查中的应用:然商业方法专利申请依然属于一项 基本的专利申请,其还应当满足专 利法对专利申请的各项规定。而涉 及商业方法专利的重要法律法规大 体包括:a)专利法第25条:排除 没有技术特征的纯商业方法专利申 申请号:200980120232.8;复审号: 78766。 该案例的权利要求包括: 1.一种执行活动应用的方法, 所述方法包括: 来在无线设备用户之间运用其活动 应用,从而获得商业营销效果,因此, 在第一无线设备上接收活动应 该申请解决的不是技术问题,采用 的手段是将活动应用即商业活动分 成至少两个部分并将这两部分营销 活动关联无线设备用户从而运用不 同的奖励规则,是非技术性的,获 请;b)专利法第2条:是否是对 用,所述活动应用具有多个部分,要解决的技术问题,采用了自然规 所述多个部分至少具有第一部分和 田四 <<二三至亘至三至三二≥ —』 l竺堡 兰竺f 一·一·…一· 雷·一…一·一…一…一‘=:=:=:。一·一 得效果是采用病毒式营销活动以达 到更多消费者的目的从而获得商业 效果,并不是技术效果, 然而,在复审决定中,复审委 < 二二二三垂磊 一篇对比文件是番公开了所有特征?三二= 一=≥,————’ l:::=:::=::I 一 三 区巫 :二 上 : …一‘一 认为:权利要求l请求保护一种执 行活动应用的方法,该方法至少采 用了在第一无线设备上接收信息以 及向第二无线设备传送信息等技术 一… .匝 奢…一…一 手段,采用上述技术手段必然能够 解决无线设备之间的数据交换的技 ,’————‘— 。‘——.、 l其他条肷审查l ’ __。___。-。___._______.._.__-。__一 2018。02十圆甜艘j}掌l 59 r研究与探讨Academic Research I 术问题,并由此取得相应的技术效 理,所述预定处理用于预定被选择 果。因此,权利要求1符合专利法 的所述商品或所述服务,所述结算 处理是通过所述预定处理而预定的 对于每个广告单,使得与该广告单 关联的各广告展示资源针对该广告 单的投放量的总和不小于该广告单 第2条第2款的规定。 但是,商业方法专利申请并不 所述商品或所述服务的结算处理, 能因为满足法2条和25条的规定而 将所述用户是否对通过所述购买处 获得授权,因为其还必须满足法22 理而购买的所述商品或所述服务满 条(即三性)的规定。 意,作为所述用户的反应来获得, 在获得了所述用户的反应之后选择 的流量条件;根据计算出的广告单 被分配到与之关联的广告展示资源 的概率进行各广告展示资源的广告 投放。” 七、法22条3款的应用实例 而审查员在一通中引用了三篇 所述商品或所述服务时,利用所获 对比文件:“求解网络广告资源优化 我们用下面的案例6来描述专 得的所述用户的反应来选择所述商 模型的改进微粒群算法”,控制与决 利法第22条3款在商业方法专利上 品或所述服务,在进行了所述购买 的应用。 案例6:申请号:201380003375.7 处理的情况下,将已进行了所述购 策,2004年:CN103365900A,20l3 年;“整数规划方法在电视媒体广告 买处理、以及进行了所述购买处理 销售中的应用”,硕士论文,2008年, 其初始权利要求是:“1.一种电 的主体是所述对象物的通知发送给 其中两篇是关于商业方法的硕士论 子商务方法,由计算机来执行,在 所述用户。”文(由此可看审查员对商业方法专 该电子商务方法中,从用户接受用 途未定的可支配金额,从一个以上 从而,我们从该案的授权过程 利的尺度要求还是比较高的)。而从 可看出,法22条的规定仍然是商业 最终的授权权利要求1如下: 1.一种网络广告流量分配方法。 其特征在于,包括:对于每个待分 的商品或服务中,无需接受所述用 方法专利获批所需要跨越的重要难 户的指示,而选择购买金额在所述 关。而通过对授权的权利要求的分 析,笔者认为该方案实质上主要涉 及了“商业规则的创新”,而由于“商 可支配金额以下的商品或服务,无 需得到所述用户的允许,而进行被 选择的所述商品或所述服务的购买 处理。” 配的广告展示资源,依次判定各待 分配的广告单的定向条件是否符合 业规则的创新”获得了良好的技术 该广告展示资源的投放条件,将符 效果,解决了相应的技术问题,从 而获得了授权。 合的广告单与该广告展示资源关联; 然而,审查员在一通中引用 了两篇对比文件US7337947B1和 根据如下约束条件,计算出广告单 被分配到与之关联的广告展示资源 以下看另一个实例案例7:申 US201 1093360A1来评述了权利要求 请号:201410510182.7。其初始权 的概率:对于每个广告展示资源, 的创造性。 而其最终授权的权利要求为: 利要求包括: “1.一种网络广告流量分配方 使得该广告展示资源针对与之关联 的各广告单的投放量的总和不大于 该广告展示资源的总有效投放流量; “1.一种电子商务方法,由计 法,其特征在于:对于每个待分配 算机来执行,在该电子商务方法中, 从用户接受用途未定的可支配金额, 的广告展示资源,依次判定各待分 对于每个广告单,使得与该广告单 配的广告单的定向条件是否符合该 关联的各广告展示资源针对该广告 单的投放量的总和不小于该广告单 将所述用户能够识别的、模仿了人 广告展示资源的投放条件,将符合 的对象物提示给所述用户,从一个 以上的商品或服务中,无需接受所 述用户的指示,而进行包括将购买 的广告单与该广告展示资源关联; 的流量条件;根据计算出的广告单 根据如下约束条件,计算出广告单 被分配到与之关联的广告展示资源 被分配到与之关联的广告展示资源 的概率:对于每个广告展示资源, 的概率进行各广告展示资源的广告 投放;所述根据如下约束条件,计 金额在所述可支配金额以下的商品 或服务在何时从何地购买的选择, 无需得到所述用户的允许,而进行 包括预定处理和结算处理的购买处 使得该广告展示资源针对与之关联 算出广告单被分配到与之关联的广 的各广告单的投放量的总和不大于 告展示资源的概率,具体为:根据 该广告展示资源的总有效投放流量: 如下公式1,求解出第i个广告单被 60平(0科兰蔗曹2018.02 r研究与探讨Academic Research I 分配到与之关联的第i个广告展示 考信息的权重和风险值对所述风测 话题作为热点话题,推送所述热点 资源的概率Xij: Imtn 问卷信息确定的用户的初始风险偏 话题。” 好进行校正,获得用户的最终风险 从以上两个示例可看出一个共 v白,s百 ̄S [ + p 偏好;根据所述用户的最终风险偏 好选择具有与所述风险偏好对应风 同点,即其主要涉及模型的创新, 其方法均是利用参数组合的输入产 生期望的商业结果,若从将技术手 s,t: +∑l sf f,= s£墨f≤s£‘ -险值的指定产品推送给用户。” 案例9:申请人:京东;申请号: 段单独剖析出来看,其并不具有很 CN201610355128.9。其权利要求包括: “一_一 l 高的技术创新,但是其主要着眼于 式中,i取值为1~n的自然数, 种热点话题推送方法,其特 新颖的商业模型(或算法模型)来 寻求获得专利权保护。 n为待分配的广告展示资源总数;i 征在于:获取用户发表的对话题的 取值为1~m的自然数,m为待分 评论信息,并提取所述话题的关键 配的广告单总数;si为第i个广告 展示资源的总有效投放流量,S为 所有广告展示资源的总有效投放流 综合以上的检索分析,笔者认 词;计算所述评论信息与提取的关 为商业方法专利大多是通过计算机 键词的相似度,将相似度大于第一 系统实现的,而又往往以软件的形 预设值的评论信息作为话题相关信 式表现出来,从而与计算机软件专 量的总和;dj为第j个广告单的流 息;分析在所述话题相关信息中发 利存在着紧密关联。而通过以上的 量条件;pj为第j个广告单的流量 表评论信息的各用户之间的跟随关 研究,笔者认为商业方法专利改进 条件未被满足时需要花费的单位代 价;uj为第J个广告单未被满足的 流量数。 系,所述跟随关系包括以下至少一 项:回复关系、转发关系、引用关 的表现形式可体现在以下四个方面: 1.技术手段与商业的创新结合;2.商 系;基于所述跟随关系,计算所述 业规则的创新;3.算法的创新;4.利 由此可见,该专利为了克服创 话题的预设参数的值,生成话题分 用参数组合的输入产生期望的商业 。但是,应当说商 造性的缺陷,加入了公式1作为算 析报告,所述预设参数包括以下至 结果(建立模型)法,从而由于算法上的创新获得了 授权。 另外,笔者还检索到了国内外 少一项:网络聚类系数、网络密度、 业方法专利的具体审查规则和尺度 网络直径、在所述话题相关信息中 还需要专利审查员、法律学术界、 发表评论信息的用户的数量,其中, 专利代理人以及企业一起来共同探 的几个大公司最新申请的几件专利 所述网络聚类系数由在所述话题相 讨,并且形成一套公平合理并且广 泛适用的审查方案。我们期待在下 一申请文件,从这几件专利申请中可 关信息中发表评论信息的每个用户 体会到国内外的大公司针对商业方 的聚类系数加权平均而得,所述网 法专利申请的灵敏嗅觉和布局。 案例8:申请人:阿里巴巴; 络密度表示在所述话题相关信息中 发表评论信息的 次的审查指南修改中对此能有更 细化的审查规定。画 申请号:CN 201610352201.7。其权 各用户的跟随关 利要求包括: “一系的紧密程度, 种理财产品的推荐方法,其 所述网络直径为 特征在于:获取用户的风测问卷信 在所述话题相关 息和至少一个参考信息;其中,所 信息中发表评论 述参考信息包括下述中的至少一个: 信息的两个用户 理财行为信息、历史消费行为信息、 之间距离的最大 身份信息;将所述参考信息代入预 值;将满足第一 设机器学习模型确定所述参考信息 预设条件的话题 对应的权重和风险值;基于所述参 分析报告对应的 2018.02十圆科技乏 J 61